ZAAKNUMMER 18-12908 (MG) 240 Million Dollars op REKENINGEN op Naam bij MERRILL LYNCH IN NEW YORK Van ENNIA KLIENTEN - ENNIA HOLDING N.V CURACAOSE VERZEKERING WAS NIET FALLIET.

Zaaknummer 18-12908 (MG)

01-29-2019

INZAKE: ENNIA CARIBE HOLDING N.V., et al., Schuldenaren in een buitenlandse procedure.

DAVIS POLK & WARDWELL LLP, Advocaat van de Buitenlandse Vertegenwoordiger CBDC/ENNIA HOLDING N.V., 450 Lexington Avenue, New York, New York 10017

Door: Timothy Graulich, Esq., James I. McClammy, Esq., Rachelle Navarro, Esq., Adam L. Shpeen, Esq. PROSKAUER ROSE LLP, Advocaat voor Parman International B.V., Eleven Times Square, New York, New York 10036, Door: Martin J. Bienenstock, Esq., Timothy Q. Karcher, Esq., David A. Picon, Esq.

MARTIN GLENN VERENIGDE STATEN FAILLISSEMENTSRECHTER

PROSKAUER ROSE LLP, Advocaat voor Parman International B.V., Eleven Times Square, New York, New York 10036,

Door: Martin J. Bienenstock, Esq., Timothy Q. Karcher, Esq., David A. Picon, Esq.

MEMORANDUM OPINIE TOEKENNEN DISCRETIONAIRE VERLICHTING 

MARTIN GLENN VERENIGDE STATEN FAILLISSEMENTSRECHTER

De hoofdstuk 15 Schuldenaren in deze zaak omvatten verschillende gereguleerde Curaçaose verzekeringsentiteiten en hun ongereguleerde filialen. De Buitenlandse Vertegenwoordiger van de Schuldenaren verzoekt de Rechtbank om een bevel uit te vaardigen waarbij de Buitenlandse Vertegenwoordiger wordt belast met het beheer, de verwezenlijking en de verdeling van ongeveer $ 240 miljoen dat wordt aangehouden op rekeningen op naam van de Schuldenaren bij Merrill Lynch in New York. ("Verzoek," ECF Doc. # 78.) Parman International B.V. ("Parman"), de niet-schuldenaar directe of indirecte eigenaar van elk van de Schuldenaren, maakt bezwaar tegen het Verzoek. ("Bezwaar," ECF Doc. # 84.

Op 20 december 2018 erkende de RECHTBANK een HERSTEL PROCEDURE van een CURACAOSE VEREZEKERINGSMAATHSCHAPPIJ voor alle ZES BUITENLANDS SCHULDENAREN (ANTILLEN) als een Buitenlandse Hoofdprocedure, en R.M. Hermans als de Buitenlandse Vertegenwoordiger, waarbij het bezwaar van Parman werd verworpen. Zie In re ENNIA Caribe Holding N.V., 594 B.R. 631 (Bankr. S.D.N.Y. 2018). Bekendheid met die beslissing wordt verondersteld. De kwestie is nu of er discretionaire verlichting moet worden verleend aan de Buitenlandse Vertegenwoordiger, waarbij hem het beheer van de fondsen van de Schuldenaren in de Merrill Lynch-rekeningen wordt toevertrouwd onder sectie 1521(a)(5) en 1521(b).

De RECHTBANK kan de gevraagde verlichting toekennen als zij vaststelt dat dit "NOODZAKELIJK IS OM DE DOELEN van [hoofdstuk 15] te verwezenlijken en om de ACTIVA VAN DE SCHULDENAAR TE BESCHERMEN," en "DE BELANGEN VAN SCHULDEISERS EN ANDEREN BELANGHEBBENDE ENTITEITEN, INCLUSIEF DE SCHULDENAAR, VOLDOENDE ZIJN BESCHERMD." 11 U.S.C. §§ 1521(a) en 1522(a).

De RECHTBANK CONCLUDEERT dat de gevraagde verlichting noodzakelijk is om de doelen van hoofdstuk 15 te verwezenlijken en om de ACTIVA VAN DE SCHULDENAREN TE BESCHERMEN. De SCHULDENAREN HEBBEN TE MAKEN MET TOENEMENDE LIQUIDITEITSPROBLEMEN en de FONDSEN EN EFFECTEN IN DE MERRIL LYNCH-REKENINGEN VERTEGENWOORDIGEN hun PRIMAIRE LIQUIDE ACTIVA. 

PARMAN BEWEERT HET TEGENDEEL NIET. In plaats daarvan stelt PARMAN DAT HET NIET VOLDOENDE IS BESCHERMED als DE ACTIVA WORDEN TOEVERTROUWED AAN DE BUITENLANDSE VERTEGENWOORDIGER VOOR BEHEER,  VERWEZENLIJK EN VERDELING IN CURACAO EN DE ANDER EILANDEN.

De RECHTBANK CONCLUDEERT DAT DE BELANGEN VAN PARMAN, ERVAN concludeert dat de belangen van PARMAN, ervan uitgaande zonder te beslissen dat deze bescherming verdienen, en de belangen van andere belanghebbenden, voldoende zijn beschermd. Voor zover PARMAN SCHADE LIJDT door de GEVRAAGDE VERLICHTING, weegt de potentiële schade voor PARMAN VEEL MINDER ZWAAR DAN DE SCHADE DIE DE SCHULDENAREN, en belangrijker nog, de schuldeisers van de Schuldenaren, in het bijzonder de PENSIOENEN en VERZEKERINGSPOLISHOUDERS DIE AFHANKELIJK ZIJN VAN DE SCHULDENAREN VOOR DE BETALING VAN HUN UITKERINGEN, ZOUDEN LIJDEN ALS DE VERLICHTING WORDT GEWEIGERD.  DIE OVEREENKOMSTIG WORDT VERZOEK  TOEGESTAAN ONDER DE VOORWAARDEN  DIE ZIJN VASTGESTELD IN EEN AFZONDERLIJK DOOR DE RECHTBANK UITGEVAARDIGD BEVEL.

I. ACHTERGROND

De SCHULDENAREN in deze zaak zijn ENNIA Caribe Holding N.V. ("ECH"), EC Holding N.V. ("EC Holding"), ENNIA Caribe Leven N.V. ("ECL"), ENNIA Caribe Zorg N.V. ("ECZ"), ENNIA Caribe Schade N.V. ("ECS") en EC Investments B.V. ("ECI," en samen met ECH, EC Holding, ECL, ECZ en ECS, de "Schuldenaren"). De Schuldenaren maken deel uit van ENNIA Caribe Holding N.V. ("ENNIA"), die de GROOSTE VERZEKERINGSMAATSCHAPPIJ  in CURACAO EN ST.MAARTEN EXPLOITEERT.

A. Procedurele Geschiedenis

Op 3 juli 2018 diende de Centrale Bank van Curaçao en Sint Maarten ("CBCS") een verzoek in voor de toepassing van de Noodregeling op de Schuldenaren. Op 4 juli 2018 plaatste het Gerecht in Eerste Aanleg van Curaçao de Schuldenaren ECL, ECS, ECZ, ECH en ECI onder de Noodregeling.

(Verklaring van R.M. Hermans, ECF Doc. # 5, op pagina 24.) Op 6 juli 2018 heeft de rechtbank van Curaçao de Noodregeling uitgebreid naar de resterende Schuldenaar, EC Holding. (Id., op pagina 37.) Onder het gezag verleend door de rechtbank van Curaçao heeft de CBCS de controle over de activiteiten van de Schuldenaren overgenomen.

Op 25 september 2018 heeft de CBCS R.M. Hermans aangesteld als de Buitenlandse Vertegenwoordiger van elk van de Schuldenaren om deze hoofdstuk 15 zaken te beginnen. (Id., ¶ 4.)

De Buitenlandse Vertegenwoordiger diende op dezelfde dag hoofdstuk 15 verzoekschriften in bij deze rechtbank. (ECF Doc. # 1.) Op 20 december 2018 heeft deze rechtbank de Curaçaose procedure erkend als een buitenlandse hoofdprocedure en R.M. Hermans erkend als de Buitenlandse Vertegenwoordiger.

De Schuldenaren staan voor een directe liquiditeitsbehoefte. Ze stellen dat het netto negatieve kasstroom van de Schuldenaren, vooral ECL, zal leiden tot aanzienlijke tekorten aan contanten al vanaf januari 2019. (Verklaring van Lesley-Ann Brodie ("Brodie Verklaring"), ECF Doc. # 79 ¶ 35.) De Schuldenaren voorspellen dat hun gezamenlijke tekort zal toenemen tot $ 40 miljoen tegen 31 maart 2019. (Id.)

De Schuldenaren hopen hun liquiditeitsproblemen op te lossen door toegang te krijgen tot de beleggingsrekeningen van de Schuldenaren bij Merrill Lynch in de Verenigde Staten. (Verzoek ¶ 3.) De Schuldenaren stellen dat zij niet tijdig betalingen aan schuldeisers kunnen doen als hen geen onmiddellijke toegang tot deze rekeningen wordt verleend.

Daarom verzoekt de Buitenlandse Vertegenwoordiger de rechtbank om een bevel waarbij de Buitenlandse Vertegenwoordiger wordt belast met het beheer, de verwezenlijking en de verdeling van alle rekeningen die op naam van de Schuldenaren staan bij Merrill Lynch. Specifiek streven de Schuldenaren ernaar toegang te krijgen tot de ECL, ECI en ECH rekeningen bij Merrill Lynch. (Verzoek ¶ 4.)

De Schuldenaren kunnen momenteel de fondsen in deze rekeningen niet benaderen vanwege een administratieve bevriezing opgelegd door Merrill Lynch. (Brodie Verklaring ¶ 27.) Een hoorzitting over het Verzoek vond plaats op 22 januari 2019 (de "Hoorzitting").

B. De ECL-rekening

ECL is een operationele verzekeringsmaatschappij. (Verklaring van Brodie ¶ 31.) De Schuldenaren zijn de uiteindelijke bron van fondsen voor al het geld en de investeringen op de ECL-rekening. (Id. ¶ 28.) De ECL-rekening bevatte per juli 2018 $ 101 miljoen aan geld/middelen en $ 450.000 aan effecten. (Id. ¶ 27.) Parman maakt geen bezwaar tegen de vrijgave van fondsen op de ECL-rekening. (Bezwaar ¶ 4.)

C. De ECI-rekening

ECI is een investeringsmaatschappij die het geld van andere ENNIA-entiteiten investeert. (Verklaring van Brodie ¶ 7-8.) Het beheert geen activa voor andere partijen. (Id. ¶ 8.) De activa op de ECI-rekening bij Merrill Lynch zijn afkomstig van verzekeringsmaatschappij-schuldenaren ECL en ECS. (Verzoek ¶ 17; Verklaring van Brodie ¶ 28.)

Vanaf 2016 zijn 96,3% van de verplichtingen van ECI verschuldigd aan andere ENNIA-entiteiten. (Verklaring van Brodie ¶ 10.) Dit omvat interne klantendeposito's aan verzekeringsdebiteur ECL ter waarde van $ 227.535.810, interne klantendeposito's aan verzekeringsdebiteur ECS ter waarde van $ 7 miljoen, en interne klantendeposito's aan het gelieerde niet-debiteur Banco di Caribe ter waarde van $ 10 miljoen. (Id. ¶ 12-13.)

ECI heeft ook een uitstaande leningfaciliteit van $ 61.694.900 verschuldigd aan ECH. (Id. ¶ 15.) Het geld voor deze lening kwam voort uit twee andere interne leningen: een lening van $ 57.922.900 door ECL aan ECH en een lening van $ 3.772.000 door ECS aan ECH. (Id.) ECI heeft ook $ 65.300.600 aan verschuldigde rekeningen aan ECH en ECL, en $ 10.614.539 aan verschuldigde rekeningen aan Banco di Caribe. (Id. ¶ 18.) Naast ENNIA-entiteiten heeft ECI verschuldigde rekeningen aan PricewaterhouseCoopers en andere belastinggerelateerde verplichtingen. (Id. ¶ 11.)

Banco di Caribe, net als de verzekeringsmaatschappij-schuldenaren in deze zaak, staat onder toezicht van de CBCS.

De ECI-rekening is geconcentreerd in vier aandelen: Twitter Inc., Kirby Corporation, Nabors Industries Ltd., en Snap Inc. (Id. ¶ 29.) Deze investeringen presteerden slecht in 2018. In juli 2018 was de waarde van de rekening ongeveer $ 175 miljoen. (Id. ¶ 27.) Sindsdien is de totale waarde van het eigen vermogen op de ECI-rekening gedaald tot onder de $ 124 miljoen. (Id. ¶ 30.)

In de Brodie Verklaring wordt de waarde van de ECI-rekening in juli 2018 vermeld als $ 161 miljoen. Tijdens de Hoorzitting hebben de Schuldenaren uitgelegd dat het bedrag van $ 161 miljoen de waarde van de rekening aan het einde van juli 2018 vertegenwoordigt. Ze hebben verder uitgelegd dat aan het begin van januari 2019 de rekening een waarde had van $ 175 miljoen.

De CBCS stelt dat het ongepast was en blijft dat gelden afkomstig van verzekeringspremies worden geïnvesteerd in een beperkt aantal volatiele aandelen.

D. De ECH-rekening

ECH is de centrale houdstermaatschappij in de bedrijfsstructuur van ENNIA. (Verzoek ¶ 6(c).) Het is de directe of indirecte moedermaatschappij van elk van de andere Schuldenaren. (Verklaring van Brodie ¶ 34.) Het heeft geen eigen bedrijfsactiviteiten, behalve het contracteren van diensten die worden geleverd aan zijn dochterondernemingen. (Verzoek ¶ 24.) ECH ontvangt financiering van dochterondernemingen binnen de ENNIA-groep. (Id. ¶ 22.) Per december 2016 heeft ECH interne verplichtingen aan ECL ter waarde van $ 438.418.000. (Id. ¶ 23.) Per juli 2018 bevatte de ECH Merrill Lynch-rekening $ 390.000 aan geld en geldmiddelen. (Id. ¶ 27.)

E. Parman

Parman bezit volledig Schuldenaar ECH, dat op zijn beurt de directe of indirecte moedermaatschappij is van elk van de andere Schuldenaren. (Bezwaar ¶¶ 10, 34.) Parman bezit ook volledig Banco di Caribe. (Id. ¶ 11.) Parman maakt bezwaar tegen de vrijgave van fondsen op de ECI- en ECH-rekeningen. Parman verzoekt de rechtbank de volgende maatregelen te nemen ter bescherming van de belangen van Parman:

(i) Verleen de gevraagde verlichting met betrekking tot ECL, voor zover nodig om te voldoen aan de vermeende $ 40 miljoen liquiditeitsbehoeften op middellange termijn van de Buitenlandse Vertegenwoordiger;

(ii) Gelast een boekhoudkundige verklaring van elk van de Schuldenaren;

(iii) Gelast en instrueert de Buitenlandse Vertegenwoordiger, CBCS, en Parman om te overleggen over een protocol voor gezamenlijk beheer van de activa op de ECI Merrill Lynch-rekening ("Protocol voor Gezamenlijk Beheer van ECI-rekening") en andere nog uitstaande zaken tussen de partijen;

(iv) Indien de Buitenlandse Vertegenwoordiger, CBCS en Parman het niet eens kunnen worden over een Protocol voor Gezamenlijk Beheer van ECI-rekening, verwijs de partijen dan naar bemiddeling om de juiste toegang tot en beheer van de activa op de ECI Merrill Lynch-rekening vast te stellen; en

(v) Wij verzoeken deze rechtbank ook respectvol om geen enkele order uit te vaardigen tot na 31 januari 2019, om de rechtbank in Curaçao de tijd te geven om haar beslissing uit te vaardigen die mogelijk zaken voor deze rechtbank overbodig maakt. (Id. ¶ 48.)

Naar de mening van de rechtbank zouden de meeste door Parman gevraagde maatregelen op ongepaste wijze ingrijpen in de herstelprocedure van de verzekeringsmaatschappij zoals goedgekeurd door de rechtbank van Curaçao, die nu onder controle staat van de CBCS krachtens het recht van Curaçao. Parman heeft tijdens de hoorzitting over discretionaire verlichting toegegeven dat alle fondsen op de ECH-, ECI- en ECL Merrill Lynch-rekeningen eigendom zijn van de Schuldenaren.

F. Het Voorgestelde Bevel

Naar aanleiding van de hoorzitting over discretionaire verlichting hebben de raadslieden van de Buitenlandse Vertegenwoordiger en van Parman, op aanwijzing van de rechtbank, ingestemd met een voorgestelde vorm van bevel waarin de gevraagde verlichting in het Verzoek wordt goedgekeurd. ("Voorgesteld Bevel," ECF Doc. # 93, op pagina 1-2.) Het Voorgestelde Bevel beschrijft de beschermingen die de Schuldenaren en de CBCS zullen bieden aan Parman, de schuldeisers van de Schuldenaren en andere belanghebbende partijen. Krachtens het Voorgestelde Bevel verplichten de Schuldenaren en de CBCS zich en zijn zij het ermee eens dat:

i. ECH zal de fondsen die momenteel op de ECH-rekening staan apart zetten en reserveren (maar kan deze overmaken naar een andere rekening of instelling) (Id. ¶ C.i);

ii. ECI zal de fondsen die momenteel op de ECI-rekening staan apart zetten en reserveren (maar kan deze overmaken naar een andere rekening of instelling) tot een totale waarde van $ 25 miljoen op de datum van dit Bevel (inclusief geld dat is verpand aan Banco di Caribe), verminderd met eventuele bedragen die van tijd tot tijd daadwerkelijk worden betaald aan crediteuren van ECI die geen Schuldenaren zijn; mits echter dat bedragen die niet zijn gereserveerd, kunnen worden gebruikt om interne saldi aan ECL te betalen (Id. ¶ C.ii);

iii. ECL mag de fondsen op de ECL-rekening gebruiken, evenals eventueel overgemaakte fondsen vanuit de ECI-rekening, voor elk doel, inclusief de voldoening van verplichtingen van ECL; mits echter dat zolang ECL de geldmiddelen en geldmiddelen die momenteel op de ECL-rekening worden gehouden niet heeft uitgeput, ECL alle contanten en effecten die van ECI of ECH zijn ontvangen als betaling van interne saldi zal apart zetten en reserveren en dergelijke fondsen niet zal gebruiken om enige verplichtingen van ECL te betalen (Id. ¶ C.iii); en

iv. Parman heeft recht op maandelijkse rapportage van de CBCS over de saldi op de bankrekeningen van ECL, ECI en ECH, inclusief bedragen die zijn afgezonderd overeenkomstig het Voorgestelde Bevel. (Id. ¶ 10.)

Het Voorgestelde Bevel machtigt tevens Merrill Lynch om de administratieve blokkade op de rekeningen van de Schuldenaren bij Merrill Lynch op te heffen. (Id. ¶ 3.)

II. JURIDISCH KADER

Het verzoek van de Buitenlandse Vertegenwoordiger is gebaseerd op de artikelen 1521(a)(5) en 1521(b) van de Faillissementswet. Het eerste artikel bepaalt dat de rechtbank de Buitenlandse Vertegenwoordiger kan belasten met "het beheer of de verwezenlijking van alle of een deel van de activa van de schuldenaar binnen het territoriale rechtsgebied van de Verenigde Staten." 11 U.S.C. § 1521(a)(5). Het tweede artikel bepaalt dat de rechtbank de Buitenlandse Vertegenwoordiger kan belasten met "de verdeling van alle of een deel van de activa van de schuldenaar die zich in de Verenigde Staten bevinden." 11 U.S.C. § 1521(b). Zoals de rechtbank onlangs heeft uitgelegd:

De discretionaire verlichting van de rechtbank op grond van artikel 1521 van de Code kan de buitenlandse vertegenwoordiger toestaan om simpelweg het beheer van de activa van de schuldenaar in de Verenigde Staten uit te voeren, maar vereisen dat die activa hier blijven, of kan de buitenlandse vertegenwoordiger toestaan om de activa van de schuldenaar uit de Verenigde Staten te verwijderen. Artikel 1521(a)(5) vertrouwt aan de buitenlandse vertegenwoordiger het 'beheer of de verwezenlijking' van de activa van de schuldenaar toe binnen de Verenigde Staten.... Dit moet niet worden verward met de optionele verlichting zoals bedoeld in artikel 1521(b), dat de rechtbank toestaat om 'de verdeling' van de activa van de schuldenaar binnen de Verenigde Staten toe te vertrouwen aan de buitenlandse vertegenwoordiger. Deze alternatieve bepaling staat toe dat de activa van de schuldenaar de Verenigde Staten verlaten voor verdeling. In re Agrokor d.d. , 591 B.R. 163, 188–89 (Bankr. S.D.N.Y. 2018) (interne verwijzingen weggelaten) (nadruk in origineel); zie ook In re Atlas Shipping A/S , 404 B.R. 726, 740 (Bankr. S.D.N.Y. 2009) ("Er zijn twee vormen van discretionaire toevertrouwing die de rechtbank kan opleggen onder § 1521. Artikel 1521(a)(5) staat de rechtbank toe om het beheer of de verwezenlijking van alle of een deel van de activa van de schuldenaar in de Verenigde Staten toe te vertrouwen aan de buitenlandse vertegenwoordiger.... Bovendien kan onder § 1521(b) de buitenlandse vertegenwoordiger worden belast met de verdeling van alle of een deel van de activa van de schuldenaar die zich in de Verenigde Staten bevinden ... als de belangen van lokale crediteuren voldoende zijn beschermd.") (interne aanhalingstekens en verwijzingen weggelaten).

De bevoegdheid van de rechtbank om de gevraagde verlichting toe te kennen is onderworpen aan twee voorwaarden: de verlichting moet "noodzakelijk zijn om de doelen van [hoofdstuk 15] te verwezenlijken en om de activa van de schuldenaar te beschermen"; en de rechtbank moet ervan overtuigd zijn dat "de belangen van crediteuren en andere belanghebbende entiteiten, inclusief de schuldenaar, voldoende zijn beschermd." 11 U.S.C. §§ 1521(a) en 1522(a).

Een beoordeling van voldoende bescherming "vereist een afweging van de belangen van de betrokken partijen." In re AJW Offshore, Ltd. , 488 B.R. 551, 559 (Bankr. E.D.N.Y. 2013) (verwijzend naar SNP Boat Serv. S.A. v. Hotel Le St. James , 483 B.R. 776, 784 (S.D. Fla. 2012)). Deze rechtbank heeft ook "voldoende bescherming" verklaard als:

het belichaamt drie basisprincipes: 'de rechtvaardige behandeling van alle houders van vorderingen tegen de boedel van het faillissement, de bescherming van Amerikaanse crediteuren tegen nadeel en ongemak bij de afhandeling van vorderingen in de [buitenlandse] procedure, en de verdeling van opbrengsten van de [buitenlandse] boedel overeenkomstig de orde voorgeschreven door Amerikaans recht.' Atlas Shipping , 404 B.R. bij 740 (citerend naar In re Artimm, S.r.L. , 335 B.R. 149, 160 (Bankr. C.D. Cal. 2005)).

III. DISCUSSIE

De rechtbank is van mening dat de Buitenlandse Vertegenwoordiger heeft voldaan aan de vereisten van de artikelen 1521(a) en 1522(a) omdat de gevraagde verlichting in dit geval noodzakelijk is om de doelen van hoofdstuk 15 te verwezenlijken en om de activa van de schuldenaars te beschermen, en omdat de belangen van crediteuren en andere belanghebbende entiteiten voldoende worden beschermd door de Voorgestelde Order. Dienovereenkomstig wordt de Buitenlandse Vertegenwoordiger ingevolge artikel 1521(b) belast met het beheer, de verwezenlijking en de verdeling van de Merrill Lynch-rekeningen van ECL, ECI en ECH, onderworpen aan de voorwaarden in de Voorgestelde Order.

Voor de duidelijkheid staat de verleende verlichting de Buitenlandse Vertegenwoordiger toe om volledige toegang en controle te hebben over de Merrill Lynch-rekeningen, om effectenposities in de rekeningen te verhandelen, liquideren of anderszins te wijzigen, ongeacht of de activa in de rekeningen blijven bij Merrill Lynch in New York of elders worden overgedragen. De Buitenlandse Vertegenwoordiger is ook toegestaan, maar niet verplicht, om de gelden of eigendommen in de rekeningen over te dragen, en om de gelden te gebruiken in de bedrijven van de schuldenaars, onderworpen aan de overeengekomen bepalingen voor voldoende bescherming.

De gevraagde verlichting door de Buitenlandse Vertegenwoordiger is duidelijk noodzakelijk om de doelen van hoofdstuk 15 te verwezenlijken en om de liquiditeitsproblemen van de schuldenaars op te lossen. De schuldenaars worden geconfronteerd met een dringende liquiditeitsbehoefte. Er wordt verwacht dat het netto negatieve kasstroom van de schuldenaars zal leiden tot aanzienlijke kasstekorten al vanaf januari 2019 (Brodie Declaration ¶ 35). De schuldenaars voorspellen dat het tekort tegen 31 maart 2019 zal oplopen tot $ 40 miljoen (Id.). Het merendeel van de liquide activa van de schuldenaars bevindt zich in de Merrill Lynch-rekeningen. Toegang tot deze rekeningen stelt de schuldenaars in staat hun liquiditeitsproblemen op te lossen en operationeel te blijven.

De rechtbank is ook van mening dat de belangen van crediteuren en andere belanghebbende entiteiten voldoende worden beschermd door de Voorgestelde Order. Het is onbetwist dat de gelden in de drie Merrill Lynch-rekeningen eigendom zijn van de schuldenaars ECL, ECI en ECH. De schuldenaars hebben de intentie om deze gelden te gebruiken om ECL's verzekeringsbedrijf te rehabiliteren en te financieren (Motion ¶ 6(a)). ECL heeft alleen crediteuren in de vorm van polishouders, werknemers, leveranciers, en—als voorwaardelijke crediteuren—herverzekeraars. Deze partijen zullen profiteren van de toename in liquiditeit van ECL. Hoewel de schuldenaars ECI en ECH enkele crediteuren van derden hebben, hebben zij geen bezwaar gemaakt tegen het verzoek en de rechtbank is niet op de hoogte van bedreigingen voor hun belangen. In elk geval zijn de overeengekomen bepalingen voor voldoende bescherming redelijk en geschikt voor de bescherming van crediteuren en belanghebbende partijen.

De enige partij die bezwaar maakt tegen het verzoek is Parman. De partijen debatteren over de vraag of Parman, als aandeelhouder, een "belanghebbende entiteit" vormt die recht heeft op "voldoende bescherming" onder artikel 1522(a). Maar zelfs als Parman kwalificeert als een belanghebbende entiteit, zijn haar belangen voldoende beschermd.

De raadsman van de Buitenlandse Vertegenwoordiger betoogt dat aandeelhouders geen recht hebben op voldoende bescherming onder artikel 1522. Ter ondersteuning van dit argument wijst de raadsman op de Gids voor de vaststelling en interpretatie van het UNCITRAL Modelwet betreffende grensoverschrijdende insolventie, waarin aandeelhouders niet worden vermeld als belanghebbende entiteit (ECF Doc. # 90 ¶ 7 (verwijzend naar U.N. Comm'n on Int'l Trade Law, Guide to Enactment and Interpretation of the UNCITRAL Model Law on Cross-Border Insolvency , ¶¶ 196-199 U.N. Doc. A/CN.9/442 (1997)). Parman is het hier niet mee eens. Tijdens de hoorzitting beweerde de raadsman van Parman dat In re Oi S.A. , 587 B.R. 253 (Bankr. S.D.N.Y. 2018), erop wijst dat artikel 1522(a) moet worden overwogen wanneer een aandeelhouder bezwaar maakt tegen verlichting die wordt gezocht onder artikel 1521. De rechtbank hoeft deze kwestie niet op te lossen omdat zij concludeert dat Parman voldoende wordt beschermd door de Voorgestelde Order.

De belangen van Parman worden niet bedreigd door de gevraagde verlichting hier. Parman beweert niet dat zij onvoldoende beschermd zou zijn als de schuldenaars toegang krijgen tot de ECL-rekening. In feite erkent Parman dat zij "belang heeft bij het behoud van de gezondheid van ECL en het betalen van haar verplichtingen" (Objection ¶ 48). Parman beweert echter dat zij benadeeld zal worden indien de schuldenaars toegang krijgen tot de ECI- en ECH-rekeningen. De rechtbank is het hier voornamelijk om twee redenen niet mee eens. Ten eerste is er geen twijfel dat de gelden in de ECI- en ECH-rekeningen eigendom zijn van respectievelijk ECI en ECH. Ten tweede overtreffen de schulden van ECI en ECH aan ECL verre de bedragen in deze rekeningen. De Buitenlandse Vertegenwoordiger heeft de intentie om de gelden in de ECI- en ECH-rekeningen te gebruiken om hun intercompany-verplichtingen aan ECL te voldoen (Motion ¶ 24). Parman zal geen schade lijden doordat ECL haar verplichtingen betaalt of doordat ECH en ECI hun intercompany-schulden voldoen.

Desondanks beweert Parman dat zij benadeeld zal worden door het verzoek. Toen Parman's raadsman tijdens de hoorzitting werd gevraagd hoe Parman onvoldoende beschermd zou zijn, beweerde hij dat de overdracht van de Merrill Lynch-gelden naar Curaçao een repatriëringsvergoeding van 1% met zich mee zal brengen. Hoewel dit waar kan zijn, wordt het nadeel hiervan tenietgedaan door de voordelen die zo'n overdracht zou bieden aan ENNIA en het nadeel dat de schuldenaars zouden lijden zonder toegang tot de fondsen in de Merrill Lynch-rekeningen. Een beoordeling van voldoende bescherming "vereist een afweging van de belangen van de betrokken partijen" (AJW Offshore, 488 B.R. at 559). Een repatriëringsvergoeding van 1% weegt niet op tegen de dringende behoefte van de schuldenaars om hun liquiditeitsproblemen aan te pakken.

De verlichting die door de rechtbank is toegekend staat toe, maar verplicht niet, dat de fondsen in de Merrill Lynch-rekeningen worden teruggebracht naar Curaçao. De rechtbank gaat ervan uit dat het management van de schuldenaars en de CBCS zullen beslissen of, wanneer en hoeveel van de fondsen moeten worden gerepatrieerd naar Curaçao.

Parman beweert ook dat de intercompany-schuld die ECI heeft aan ECL nog niet is vervallen. De CBCS heeft, zoals wettelijk is

IV. CONCLUSIE

Om de hierboven uiteengezette redenen wordt het verzoek toegewezen. Een afzonderlijke Beschikking zal worden ingevoerd.

Artikelen 1521(a)(5) en 1521(b) van de Faillissementswet

Section 1521 van de Amerikaanse Faillissementswet voorziet in de soorten verlichting die kunnen worden verleend bij erkenning van een buitenlandse procedure onder Hoofdstuk 15. Hier is een samenvatting van de belangrijkste bepalingen:

Verlichting die kan worden verleend bij erkenning:

(a) Algemene Verlichting:

1. Opschorting van Procedures: De rechtbank kan de aanvang of voortzetting van acties of procedures tegen de activa van de schuldenaar opschorten.
2. Opschorting van Executie: Het kan de executie tegen de activa van de schuldenaar opschorten.
3. Opschorting van Rechten op Actief Dispositie: De rechtbank kan het recht van de schuldenaar om activa over te dragen, te bezwaren of te vervreemden, opschorten.
4. Verzamelen van Bewijs en Informatie: Het kan bevelen tot het horen van getuigen, het nemen van bewijs of het verstrekken van informatie over de activa en zaken van de schuldenaar.
5. Beheer of Realisatie van Activiteiten: De rechtbank kan het beheer of de realisatie van de activa van de schuldenaar in de Verenigde Staten toevertrouwen aan de buitenlandse vertegenwoordiger of een andere gemachtigde persoon.
6. Uitbreiding van Verlichting: Verlichting verleend onder Sectie 1519(a) kan worden verlengd.
7. Aanvullende Verlichting: Elke aanvullende verlichting die beschikbaar is voor een bewindvoerder onder de Faillissementswet, met uitzondering van specifieke uitzonderingen die zijn vermeld.

(b) Verdeling van Activiteiten: Bij erkenning van een buitenlandse procedure kan de rechtbank de verdeling van de activa van de schuldenaar gelegen in de Verenigde Staten toevertrouwen aan de buitenlandse vertegenwoordiger of een andere gemachtigde persoon, op voorwaarde dat de rechtbank vaststelt dat de belangen van Amerikaanse schuldeisers voldoende beschermd zijn.

(c) Specifieke Eisen voor Niet-Main Procedures: Bij het verlenen van verlichting aan een vertegenwoordiger van een buitenlandse niet-main procedure, moet de rechtbank ervoor zorgen dat de verlichting betrekking heeft op activa die moeten worden beheerd volgens Amerikaans recht of informatie betreft die vereist is voor de buitenlandse procedure.

(d) Beperking op Injunctions: De rechtbank kan geen politie- of regelgevende handelingen van overheidsinstanties, inclusief strafrechtelijke acties of procedures, verbieden onder deze sectie.

(e) Toepassing van Injunction Normen: Normen, procedures en beperkingen die van toepassing zijn op injunctions onder de Faillissementswet, zijn van toepassing op de verlichting verleend onder de subsecties (a)(1)-(3) en (a)(6).

(f) Uitzonderingen op de Opschorting van Rechten: Rechten die niet onderworpen zijn aan de automatische opschorting onder Sectie 362(a) van de Faillissementswet met betrekking tot specifieke bepalingen, mogen niet worden opgeschort door een bevel in een Hoofdstuk 15 procedure.

Amendementen en Effectieve Datum:

• Sectie 1521 werd toegevoegd door Pub. L. 109-8, met ingang van 180 dagen na 20 april 2005.
• Het werd vervolgens gewijzigd door Pub. L. 111-327 in 2010.

Deze sectie van de Faillissementswet is cruciaal voor het bieden van het kader waarbinnen buitenlandse vertegenwoordigers activa kunnen beheren en administreren die zich binnen de Verenigde Staten bevinden tijdens grensoverschrijdende insolventieprocedures, waarbij wordt gezorgd voor coördinatie met procedures in de thuisjurisdictie van de schuldenaar en bescherming van de belangen van schuldeisers in de VS.